Таможенный брокер (или таможенный представитель - это компания-посредник, участвующая в таможенных процедурах и совершающая таможенные операции от имени и по поручению заказчика услуг таможенного брокера. На таможенного брокера заказчик возлагает обязанность и предоставляет право совершать от его лица различные таможенные операции. Официальный статус таможенного брокера определяется главой 3 в статьях 13-17 Таможенного Кодекса Таможенного Союза.
Таможенным брокером, имеющим право официально оказывать услуги таможенного брокера на территории РФ может быть только российское юридическое лицо, которое было официально внесено в Реестр таможенных брокеров. Государственное предприятие по определению не может являться и вести деятельность таможенного брокера.
Таможенный брокер является субъектом внешнеэкономической деятельности и таможенного оформления товаров (в частности - субъектом таможенного декларирования импортируемых на территорию Российской Федерации товаров). Главная особенность его деятельности заключается в том, что таможенный брокер при оформлении перемещаемого товара через российскую границу наделен теми же правами, что и заказчик его услуг (то есть лицо, поручившее таможенному брокеру на платной основе представлять свои интересы в ходе взаимоотношений с Федеральной Таможенной Службой РФ). Преимуществом работы с таможенным брокером является: передача ответственности за декларирование товаров в таможне, нет необходимости устанавливать специальное програмное обеспечение, вести общение с таможенными органами, отслеживать особенности таможенного законодательства, возможность брокером онлайн оплаты таможенных платежей в случае необходимости, экономия времени.
Условия внесения в Реестр Таможенных Брокеров
Эти условия определены в статье 13 ТК ТС. Во-первых, будущая компания - кандидат на ведение деятельности в качестве таможенного брокера обязана содержать в своем штате не менее 2-х квалифицированных (получивших квалификационный аттестат установленной формы) специалистов по таможенному оформлению. Во-вторых, таможенный брокер должен располагать полностью сформированным первоначальным уставным фондом (уставным капиталом либо паевыми взносами). В-третьих, таможенный брокер должен располагать обеспечением уплаты всех необходимых таможенных платежей. В-четвертых, у будущего таможенного брокера должен быть заключен специальный договор страхования риска собственной гражданской ответственности (наступление которой может быть вызвано причинением вреда имуществу представляемых таможенным брокером лиц, или же нарушением условий договора с этими лицами). Страховая сумма по договору страхования ответственности таможенного брокера обязана быть не менее 1 миллиона евро.
Взаимоотношения таможенного брокера с декларантом
В соответствии с Таможенным Кодексом Российской Федерации компания таможенный брокер совершает по поручению и от имени декларанта (или других заинтересованных лиц) таможенные операции. Взаимоотношения таможенного брокера с декларантом выстраиваются на договорной основе. Закон не допускает возможность своевольного отказа таможенного брокера от заключения договора с обратившимся к нему лицом за услугами таможенного брокера, при условии, что у таможенного брокера есть возможность оказания затребованных услуг.
Если в соответствии с Таможенным Кодексом нужно гарантировать уплату таможенных платежей, то таможенный брокер может выступать в качестве поручителя перед таможенной службой, гарантируя уплату этих платежей лицом, интересы которого он представляет и от имени которого выступает. Для обеспечения соответствия оказываемых услуг требованиям Таможенного Кодекса, таможенный брокер правомерно требует от декларанта (лица, представляемого им) своевременное и полное предоставление сведений и документов (которые, порой, могут также содержать банковскую. коммерческую или прочую тайну, охраняемую законом и относящуюся к разряду конфиденциальной информации).
Права таможенного брокера
Таможенный брокер имеет право:
- самостоятельно определять и устанавливать скидки на стоимость своих услуг, а так же предоставлять прочие льготы для отдельных категорий своих клиентов
- устанавливать в качестве условия заключения договора с представляемым лицом требования обеспечения исполнения обязательств этого лица в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
В своей деятельности (при прохождении таможенных процедур и прочих взаимоотношениях с Таможенной Службой) таможенный брокер наделяется аналогичными правами, как и представляемое им лицо.
Обязанности таможенного брокера
Таможенный Кодекс Российской Федерации (в частности, установленные им требования и условия к выполнению таможенных операций по помещению груза под таможенный режим, а так же к выполнению прочих таможенных процедур) определяют обязанности таможенного брокера при осуществлении таможенного оформления импортируемых товаров. Однако, совершение таможенным брокером данных операций не возлагает на него никаких дополнительных обязанностей, вытекающих из прекращения действия таможенного режима. Кроме того, Таможенным Кодексом определен круг обязанностей, которые могут возлагаться либо только на декларанта, либо только на перевозчика. Однако, ответственность и обязанности по уплате всех необходимых таможенных платежей в ходе декларирования груза, касается и декларанта, и таможенного брокера. За таможенным брокером также закреплена и обязанность по ведению строгого учета декларируемых товаров (в отношении которых таможенный брокер совершает операции на таможне). Всю отчетность о выполненных таможенным брокером операциям он обязан своевременно и в полном объеме предоставлять в органы Таможенной Службы. Если содержание таможенного режима (под который декларируется груз) предусматривает уплату таможенных платежей (пошлин и налогов), на таможенного брокера возлагается обязанность по соблюдению их уплаты. Впрочем, уплата вышеупомянутых платежей относится к обязанностям и зоне ответственности и таможенного брокера, и представляемого им лица, причем уровень ответственности обоих идентичен. Важной обязанностью брокера является неразглашение и неиспользование в личных целях любой конфиденциальной информации, полученной от лица, им представляемого.
Что характерно и немаловажно, перед таможенными органами Российской Федерации таможенный брокер несет ответственность (с вытекающими из нее обязанностями), которая выходит за ограничения по договору между таможенным брокером и декларантом.
Для того чтобы стать таможенным представителем (брокером) и получить лицензию таможенного брокера необходимо соблюсти ряд условий и представить в и перечень документов, подтверждающий соблюдение условий необходимых для включения в реестр и сведения представленные в заявлении.
Чтобы было проще, разберем условия включения в реестр в совокупности с документами, подтверждающими соблюдение этих условий. Условиями включения юридического лица в реестр таможенных представителей (брокеров) являются:
1) наличие в штате этого лица не менее 2 (двух) работников, имеющих документ, подтверждающий их соответствие требованиям, установленным законодательством государств - членов таможенного союза: лицо направляет в пакете документов, прилагаемых к заявлению о включении в реестр таможенных брокеров, два и более аттестатов специалистов по таможенному оформлению, работающих в компании, предоставляющей таможенно-брокерские услуги (если в компании имеются филиалы в других регионах, то необходимо иметь по одному специалисту (аттестату) на филиал дополнительно к двум основным). Специалистом по таможенным операциям может быть гражданин Российской Федерации, имеющий высшее профессиональное образование, сдавший квалификационный экзамен и подтвердивший соответствие своих знаний программе квалификационного экзамена. Документом, подтверждающим соответствие физического лица указанным квалификационным требованиям, является квалификационный аттестат специалиста по таможенным операциям. Специалист по таможенным операциям осуществляет свою деятельность в качестве работника таможенного представителя. Аттестат специалиста по таможенным операциям (таможенному оформлению) выдается организациями, имеющими государственную аккредитацию на выдачу квалификационных документов государственного образца (в России это Российская таможенная, Альта-софт и т.д.). Для получения аттестата необходимо пройти курс обучения в упомянутых организациях (около 30 дней), сдать экзамен в учебном центре Центрального таможенного управления. Квалификационный аттестат специалиста по таможенным операциям сроком действия не ограничивается. Специалист по таможенным операциям обязан каждые два года начиная с года, следующего за годом получения квалификационного аттестата специалиста по таможенным операциям, проходить обучение по образовательным программам повышения квалификации в упомянутых образовательных учреждениях. Основания и порядок отзыва квалификационного аттестата специалиста по таможенным операциям установлены статьей 65 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. № 311-ФЗ;
2) наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу представляемых лиц или нарушения договоров с этими лицами. Размер страховой суммы определяется законодательством государств - членов таможенного союза: в договоре страхования риска своей гражданской ответственности и страховом полисе, представляемым в ФТС России с общим пакетом документов, должна быть четко прописана фраза «страховщик обязуется при наступлении каждого страхового случая возместить вред лицам, чьим имущественным интересам он причинен, на страховую сумму не менее 20 000 000 рублей по каждому страховому случаю»;
3) предоставление обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную не менее чем одному миллиону евро, по курсу валют, устанавливаемому в соответствии с законодательством государства - члена таможенного союза, на день предоставления такого обеспечения;
Заинтересованное юридическое лицо может выбрать один из следующих способов предоставление обеспечения: банковская гарантия (БГ), договор поручительства (ДП) или внесение на счет ФТС России денежных средств. Если с внесение денег все предельно просто и останавливаться на этом моменте не обязательно, то о БГ и ДП стоит поговорить более подробно. БГ и ДП являются документами, подтверждающими внесение обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов, гарантией добросовестного исполнения обязательств перевозчика перед таможенными органами. Наиболее распространенным среди участников ВЭД способом обеспечения и наиболее рекомендуемым с целью удобства получения является БГ, так как она легко оформляется в банках или страховых организациях, включенных в реестр банков, иных кредитных организаций и страховых организаций, обладающих правом выдачи банковских гарантий уплаты таможенных пошлин, налогов. Данный реестр утвержден приказом и постоянно обновляется включением в него новых кредитных организаций. Форма и образец БГ установлены письмом. БГ предоставляется на сумму не менее 1 миллиона евро (раньше было 50 млн. рублей) по курсу валюты на день предоставления ее в ФТС. Очень важный нюанс здесь заключается в том, что БГ направляется в ФТС с заявлением о включении в реестр и всем пакетом документов, а в отдельных случаях (когда в свидетельство вносятся изменения или обновляется БГ) сопроводительным письмом юридического лица, которые регистрируется в управделами и им присваивается входящий номер и дата – это и будет являться датой представления БГ. Однако не всегда документы регистрируются в день получения, а на следующий или через 2 дня, курс может измениться и получится так, что на день регистрации БГ в ФТС суммы ее окажется недостаточно. Поэтому не стоит четко рассчитывать сумму по курсу, а проще оформить БГ на 1-2 миллиона рублей больше. К примеру, курс евро 40 руб. на день представления БГ в ФТС, 1 миллион евро умножить на 40 будет 40 млн. рублей плюс сумма риска нехватки средств из-за перемены курса 2 млн. рублей и получается 42 миллиона рублей. Однако, если же ситуация с нехваткой суммы обеспечения возникла, то можно недостающий остаток восполнить внесением денег на счет ФТС России. Другой крайне редкий случай, но с очень важным аспектом заключается в том, чтобы банком не был превышен лимит средств, на который он уполномочен выдавать БГ. К примеру, банки могут выдавать БГ на осуществление деятельности в сфере таможенного дела на сумму не более 170 млн. рублей, а банк оформил на 180 млн. рублей, тогда ФТС России такую гарантию не примет.
4) юридическое лицо не должно являться казенным предприятием (входить в состав государственной организации);
5) отсутствие фактов неоднократного (два и более раза) привлечения юридического лица к административной ответственности за административные правонарушения в области таможенного дела, предусмотренные статьями 16.1 (не законное перемещение товаров через границу), 16.2 (недостоверное декларирование), 16.3 (несоблюдение запретов и ограничений на ввоз, вывоз товаров), 16.15 (непредставление в таможенный орган отчетности), 16.22 (нарушение сроков уплаты таможенных платежей) и частью 3 статьи 16.23 (несообщение, либо несоблюдение срока 5 дней сообщения таможенному органу об изменении сведений, указанных в заявлении о включении в реестр таможенных брокеров) Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в течение срока, когда юридическое лицо считается подвергнутым административному наказанию по делам об административных правонарушениях в области таможенного дела, предусмотренных указанными статьями, при условии, что сумма наложенных административных штрафов в совокупности составила 250 000 рублей и более: на момент подачи заявления о включении в реестр таможенных брокеров (на день регистрации заявления в ФТС России, присвоении ему входящего номера) у заявителя не должно быть вступивших в силу дел об АП по вышеуказанным статьям в течении года, предшествующего подачи заявления. Таким образом, если заявление было подано 01.01.2010, то в период с 01.01.2009 по 01.01.2010 лицо не должно было привлекаться к административной ответственности по указанным статьям. В противном случае лицо может подать заявление о включении в реестр не ранее чем через 1 год после вступления в силу последнего постановления по делу об АП. При этом штраф, вынесенный по указанному постановлению не должен превышать 250 000 рублей. Нюанс заключается в том, что имея одно вступившее в силу постановление по делу об АП, предусмотренное, к примеру, статьей 16.1 КоАП России не является основанием для отказа во включении в реестр, главное, чтобы сумма штрафа не превышала установленные лимиты. Если постановлений по делам несколько, то необходимо выдержать паузу в течение одного года со дня вступления в силу последнего постановления по делу об АП, только потом нужно подавать заявление на включение в реестр таможенных брокеров (представителей);
6) отсутствие задолженности по уплате таможенных платежей в размере 500 000 рублей и более за нарушения таможенных правил, установленных статьями указанными выше, при таможенном оформлении товаров.
Очень часто можно слышать мнение компетентных на первый взгляд людей, которые утверждают, что таможенный брокер никоим образом не может повлиять на процесс оформления таможенных документов в силу различного рода непреодолимых обстоятельств. Что в результате его зависимости от настроения таможенников, действия других государственных органов, таможенный представитель не в силах нести ответственности за само таможенное оформление. А для того, чтобы таможня разрешила ему работать с грузом и заключается контракт, который больше нужен для соблюдения формальности. Однако такая позиция очень удобна только для недобросовестных и некомпетентных брокеров, которые свое неумение работать выдают за форс-мажорные обстоятельства, списывая срыв оформления документов на капризы таможни, или изменения законодательства, хотя обычно за месяц до вступления закона в силу происходит его официальное опубликование.
А ведь контракт с таможенным представителем – это серьезный документ, который нельзя составлять формально, а уж тем более подписывать не глядя. Ведь даже в экземплярах контрактов респектабельных курьерских компаний можно найти юридические казусы, которые вряд ли там оказались случайно, скорее расчет был на то, что в сам текст контракта обычно никто не вчитывается. И в результате в одном месте контракта можно прочитать, что таможенные платежи могут быть уплачены только из аванса брокера, а в другом присутствует строчка о том, что таможенный представитель не несет никакой ответственности за несвоевременную уплату этих самых платежей. И в случае возникновения прецедента контракт, конечно же, будет истолкован в пользу брокера.
Таким образом, составляя контракт с таможенным представителем в первую очередь необходимо прописать в нем четкий регламент совместной работы, и неважно будет ли включено это в сам текст договора или будет оформлено в виде дополнительного приложения к контракту, главное обозначить конкретные сроки передачи информации таможенному брокеру. С одной стороны это дает возможность контролировать каждый этап работы и определяет некоторые временные рамки работы участника внешнеэкономической деятельности с таможней, а с другой – просто дисциплинирует обе стороны договора. При этом в самом регламенте должны быть отражены следующие моменты:
сроки уведомления брокера о том, что готовится поставка нового товара;
сроки уведомления брокера о факте поставки;
сроки предоставления документов брокеру для начала подготовки их таможенного оформления, а также список этих документов, с указанием варианта их доставки, будут ли это оригиналы, отправят ли их по электронной почте или каким иным способом;
сроки предоставления возможных дополнительных документов по запросу таможни либо самого представителя;
сроки уведомления брокером о прибытии транспорта в зону таможенного контроля;
сроки подачи декларации таможенным представителем, начиная от момента предоставления документов;
сроки предоставления информации о том, что товар вышел;
сроки, в которые будут предоставлены оригиналы деклараций либо их копии.
Кроме того, стоит иметь в виду, что в регламенте нужно указывать только реальные сроки выгодные, прежде всего клиенту, ведь не секрет, что в процессе работы их приходится иногда корректировать, например, в результате сложившихся хороших партнерских отношений с таможенным представителем. Однако в случае возникновения спорных ситуаций, опираться придется все-таки на контракт, и тогда установленные формальные сроки «с запасом» или минимальные «в обрез» могут доставить клиентской компании некоторые неудобства.
Теперь о том, что же все-таки будет делать таможенный брокер, ведь размытая формулировка «содействие в таможенном оформлении» или «таможенное сопровождение» в пункте контракта «обязанности исполнителя» ни коим образом не дает представления о самой его работе. И становится совершенно непонятно, какие именно услуги можно ожидать от такого представителя.
А начать тут стоит с определения варианта предоставления документов. Либо все необходимые документы собирает и предоставляет сам участник внешнеэкономической деятельности, либо их часть получает таможенный представитель, например, классификационные решения, СЭЗ, сертификаты. И это, конечно же, нужно отразить в договоре. Только вот в случае второго варианта работы с брокером, стоит сначала самому убедиться в необходимости этих документов для конкретной этой поставки. Чтобы не получилось что представитель просто собирает их, как говорится, «до кучи», чтобы набить себе цену и увеличить в конечном итоге затраты, за новый товар примерно на 50 тысяч рублей.
Другим важным моментом, который обязательно нужно отразить в контракте, является перевод документов. Этот момент может сэкономить 30-35 тысяч рублей или на ставке самого дешевого переводчика в штате фирмы, или за «по листовой» перевод пакета документов брокером, примерно столько он и обходится. Как правило, этот нюанс многие заказчики просто не принимают во внимание, и либо сами переводят всю документацию, а для этого содержат штатного переводчика, либо просто платят за это брокеру, причем за каждый переведенный лист. Только вот грамотный брокер вряд ли расскажет своему клиенту, что переводить следует далеко не все, что написано в инвойсах, а только то, что непосредственно необходимо для таможенного оформления, а адрес типографии, к примеру, можно пропустить. Умолчит он, конечно же, и о том, что достаточно часто перевод просто не требуется, если предоставить глоссарий терминов, которые наиболее часто встречаются. А вот зная все эти скользкие моменты, участник внешнеэкономической деятельности обязательно оговорит вопрос перевода документов в договоре с брокером.
Теперь о передаче документов, ведь склад получателя не всегда может находиться рядом со складом временного хранения, и оригиналы документов приходится как-то передавать. Разные компании по-разному решают эту проблему, в зависимости от того варианта, который для них более удобен. Одни раз в неделю сами забирают пакет документов в таможне, другие отправляют представителя фирмы встречать каждую фуру, третьи передают документы через водителей фуры. Есть вариант, просто дождаться курьера от своего таможенного брокера. Однако в любом случае выбранный для работы вариант должен быть зафиксирован в договоре с брокером, при этом имеет смысл оговорить не только передачу оригиналов, но и их копий, например, с помощью электронной почты. При этом обязательно нужно четко оговорить временные сроки и для оригиналов, и для копий, для передачи копий достаточно часа с момента выпуска оригиналов. Это позволит подготовить складские помещения к приемке груза, а значит, время разгрузки будет значительно сокращено, что, конечно же, сократит общие расходы.
Кроме того, чтобы застраховать себя от наступления форс-мажорных обстоятельств, вызванных изменением таможенного законодательства, следует вменить в обязанность таможенного брокера отслеживать подобные изменения по тем товарным группам, с которыми он работает, а также информировать своего клиента обо всех изменениях связанных с таможенным оформлением товара. Тем более что в процессе работы добросовестному брокеру все равно приходится следить за подобного рода изменениями, так что закрепление этого в договоре только лишний раз подтвердит его компетентность. Иначе компания клиента понесет серьезные убытки, к примеру, одно только закрытие таможен в Москве может обойтись в потерю нескольких тысяч евро. Ведь сюда включаются расходы, связанные с простоем машин (порядка 250 евро в сутки), с перенаправлением машин на другой таможенный пост, в случае если перевозчик сам не переправил машины на другую таможню с целью ускорения разгрузки товара (обычно около 300 евро), а также штрафные санкции за то, что сроки поставки не были соблюдены. Таким образом, чтобы минимизировать подобные риски в случае их наступления, нужно не только возложить на брокера обязанности по отслеживанию ситуации в случае изменения таможенного законодательства, но и своевременному информированию клиента об этом. Следовательно, участник внешнеэкономической деятельности всегда сможет потребовать компенсации за понесенные убытки.
Еще одним интересным моментом может быть обязанность брокера пересчитывать за представителем таможни остаток на платежке, ведь не только простая ошибка, но даже и описка может вызвать проблемы с налоговой инспекцией. Другими словами каждая конкретная компания сама для себя решает, насколько для нее важны те или другие действия таможенного представителя. И чем подробнее будет составлена эта инструкция для брокера в пункте «обязанности исполнителя», тем меньше расходов понесет компания клиента не только в плане убытков по непредвиденным обстоятельствам, но и просто в качестве дополнительных затрат.
Далее следует перейти к пункту «ответственности сторон». И если с ответственностью участника внешнеэкономической деятельности более или менее все понятно, она, как правило, достаточно хорошо освещается юристами брокерских компаний, то вот ответственность другой стороны заслуживает внимания. При этом не стоит перегибать палку, нужно трезво понимать, что таможенный брокер получает от клиента только ту информацию о товаре, которую сам клиент считает достоверной. Уже дальнейшие выводы и решения по поводу ее применения уже входят в обязанности брокера. Не нужно забывать, зачем составляется договор с таможенным представителем. Ведь это не просто таможенный курьер по особым поручениям, он, прежде всего, нанимается как лицо более компетентное в вопросах таможенного оформления, а значит не стоит возлагать на него обязанностей не связанных с этим вопросом.
А вот с пунктом «ответственность исполнителя» не все так просто как может показаться на первый взгляд. Деятельность брокера, впрочем, как и любая другая, содержит различного рода риски, причем как управляемые, так и неуправляемые. Понятное дело, что у более грамотного брокера неуправляемых рисков будет значительно меньше. Однако грань ответственности достаточно прозрачна, трудно бывает отделить некомпетентность брокера от простого произвола таможенных чиновников. И доказать что оформление таможенных документов затянулось по вине самого брокера, а не таможни бывает очень непросто. К примеру, если представители таможни не принимают таможенную стоимость из-за недостаточной предоставленной информации, в случае, когда ее действительно объективно мало, а таможенный представитель своевременно не запросил у своего клиента дополнительных сведений, то, конечно же, брокер за это должен нести ответственность. Так что в контракте нужно обязательно оговорить момент, что клиент передает брокеру на рассмотрение всю имеющеюся у него информацию, и в случае если предоставленных данных окажется недостаточно, то таможенный представитель обязан незамедлительно запросить дополнительные сведения, иначе он несет ответственность за срыв сроков оформления документов. В любом случае это даст возможность получить компенсацию вероятных убытков, либо заставит сотрудников брокерской компании более внимательно отнестись к документам заказчика.
Другим интересным моментом, который можно отнести к недостаткам работы брокера, однако за это клиент может расплатиться вполне реальными деньгами, является вынужденный простой транспорта. Стоит только внести в текст договора пункт о том, что в случае задержки таможенного оформления документов по вине брокера, клиентская компания не оплачивает стоянку транспорта на складах временного хранения, и таможенный представитель сразу начнет действовать более активно. И такой ситуации, когда по настоянию брокера из-за отсутствия инспектора, который начал проверку декларации нельзя было оформить документы в пятницу, хотя клиент настаивал на передаче их любому присутствующему инспектору, груз задержался на таможне до понедельника, просто не произойдет. Ведь брокерская компания просто не захочет оплачивать вынужденную стоянку транспорта, а это около 250 евро за каждый день простоя самого транспорта, да еще и 1500 рублей за стоянку на складе временного хранения.
Если же таможенный представитель предпочитает работать с таможней из своего аванса, и при этом всячески препятствует уплате аванса прямо на таможню, видимо преследуя какие-либо свои интересы, то в договоре необходимо прописать ответственность не только за несвоевременную уплату таможенных платежей, но еще и за возможное замедление таможенного оформления, в случае если работа будет вестись через аванс таможенному представителю. Таким образом, брокер уже точно не забудет во время предоставить новую платежку, если вдруг на старой «неожиданным образом» закончились деньги. А ведь в практике работы с некоторыми таможенными представителями случаются и такие досадные казусы.
В заключение хочется отметить, что в работе таможенного представителя достаточно много моментов, которые в первую очередь зависят, конечно же, только то него самого. И при этом только недобросовестный брокер станет прикрываться непреодолимым действием третьих лиц. А чтобы в какой-то степени обезопасить себя от подобных ситуаций и заставить брокера относится к своим обязанностям со всей ответственностью, прежде всего, нужно грамотно составлять договор, скрупулезно работая над каждым его пунктом.
По новым правилам Таможенного кодекса в России играют все участники внешнеэкономической деятельности и в первую очередь - .
Кто такой таможенный брокер
Для чего могут потребоваться услуги таможенного брокера? В соответствии со статьей 124 Таможенного кодекса (ТК) декларирование товаров может производиться декларантом (участником внешнеэкономической деятельности) либо таможенным брокером по выбору декларанта. Опытные руководители коммерческих фирм, понятно, хотят, чтобы их грузы не задерживались на таможне. Чтобы обеспечить быстрое перемещение импортируемых или экспортируемых товаров, не допуская задержек или проволочек при осуществлении той или иной таможенной процедуры, и нужен , который представит в таможенные органы надлежаще оформленные документы и согласует действия по таможенной очистке груза с ответственными должностными лицами соответствующего таможенного органа.
Какие организации имеют право осуществлять деятельность в качестве таможенных брокеров и какие документы подтверждают данное право? Сохраняя прежнее название , Таможенный кодекс РФ, вступивший в силу 1 января 2004 года, внес существенные коррективы в порядок предоставления юридическим лицам права осуществлять деятельность в качестве таможенных брокеров. В соответствии с существующим порядком таможенным брокером признается российское юридическое лицо, включенное в Реестр таможенных брокеров (представителей).
Условиями включения в Реестр таможенных брокеров (таможенных представителей) являются:
1) наличие в штате организации не менее двух специалистов по таможенному оформлению, имеющих квалификационный аттестат;
2) наличие полностью сформированного первоначального уставного (складочного) капитала, уставного фонда либо паевых взносов;
3) обеспечение уплаты таможенных платежей путем внесения денежных средств в таможенный орган, банковской гарантии, залога имущества или поручительства. Размер обеспечения - 50 млн рублей;
4) наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу представляемых лиц или нарушения договоров с этими лицами. Страховая сумма не может быть менее 20 млн рублей.
Документом, подтверждающим право организации осуществлять деятельность в качестве таможенного брокера (представителя), является свидетельство о включении в указанный реестр.
Брокерское обслуживание
Каким образом оформляются отношения между участником внешнеэкономической деятельности и таможенным брокером (представителем)? Новый Таможенный кодекс РФ не изменил порядок оформления подобного рода отношений. Таможенный брокер, как и раньше, имеет право представлять интересы своего клиента в таможенных органах на основании заключенного договора.
Однако Таможенным кодексом внесены некоторые изменения в вопрос, касающийся необходимости нотариального заверения данного договора. Так, статьей 157 ранее действовавшего Таможенного кодекса в императивной форме была установлена обязательность нотариального заверения заключаемых таможенным брокером договоров. Несмотря на безусловный характер данной нормы Таможенного кодекса, федеральным правительством указанное положение федерального закона было изменено, поскольку в соответствии с пунктом 12 положения "О таможенном брокере", утвержденного постановлением N 837 от 17 июля 1996 года, были установлены случаи, когда нотариальное заверение заключаемых таможенным брокером договоров не требовалось. Учитывая, что правительство не обладает полномочиями по изменению федерального законодательства, легитимность приведенной нормы положения "О таможенном брокере" вызывала серьезные сомнения у правоприменителей.
Главой 15 действующего Таможенного кодекса не установлено обязательной нотариальной формы для договоров, заключаемых таможенным брокером. Таким образом, нотариальное заверение договора с таможенным брокером потребуется лишь в том случае, если данная обязанность будет установлена соглашением сторон заключаемого договора (письмо ГТК РФ от 3 марта 2004 года N 01-06/7790 "О договоре таможенного брокера с представляемым лицом").
Также следует отметить изменение вида договора, заключаемого с таможенным брокером. Ранее в соответствии с пунктом 2 положения "О таможенном брокере", утвержденного постановлением правительства РФ N 837, таможенный брокер совершал операции по таможенному оформлению товаров от собственного имени. Поэтому основой отношений между клиентом и таможенным брокером являлся агентский договор, к которому применялись правила о договоре комиссии (совершение юридических и иных действий от своего имени, но по поручению и за счет принципала, то есть клиента). Более того, в соответствии со статьей 172 ранее действовавшего Таможенного кодекса РФ брокер наряду с лицом, перемещающим товары и транспортные средства, выступал при таможенном оформлении в качестве декларанта.
Частью 2 статьи 139 действующего Таможенного кодекса РФ установлено, что таможенные операции совершаются таможенным брокером (таможенным представителем) от имени декларанта. В соответствии со статьями 16 и 126 Таможенного кодекса РФ в качестве декларантов могут выступать, в частности, лица, правомочные в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации распоряжаться товарами на таможенной территории РФ. Разумеется, наиболее часто встречающейся ситуацией является перемещение товаров через таможенную границу Российской Федерации в связи с совершением внешнеэкономической сделки. В подобной ситуации декларантом будет являться российское лицо, которое совершило такую сделку или от имени и по поручению которого сделка совершена, то есть, например, российская организация, являющаяся покупателем по договору поставки.
Таким образом, при таможенном оформлении ввозимых на территорию Российской Федерации товаров в соответствии с договором поставки таможенный брокер (представитель) будет действовать от имени декларанта, то есть покупателя, по договору поставки.
Отношения представительства регулируются уже не таможенным, а гражданским законодательством (глава 10 Гражданского кодекса РФ). Отдельные правоприменители, по нашему мнению, ошибочно относят договор с таможенным брокером к отношениям коммерческого представительства. В соответствии с частью 1 статьи 184 Гражданского кодекса РФ коммерческим представителем является лицо, представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Учитывая, что таможенный брокер (таможенный представитель) не заключает от имени предпринимателей договоров в сфере предпринимательской деятельности, то к отношениям таможенного брокера с клиентом не могут применяться отношения коммерческого представительства.
Возникает вопрос о виде договора, который должен заключаться с таможенным брокером (представителем) после изменения таможенного законодательства. По нашему мнению, в контексте пункта 2 статьи 139 Таможенного кодекса отношения с таможенным брокером должны строиться на основании договора поручения или агентского договора, к которому применяются правила договора поручения. Учитывая данное обстоятельство, одной из обязанностей клиента, обратившегося к таможенному брокеру, будет являться необходимость выдачи доверенности для совершения требующихся таможенных операций с его товарами и транспортными средствами.
Из этого следует, что руководители организаций, обращающиеся к таможенным брокерам (представителям), должны понимать, что в соответствии с частью 1 статьи 971 Гражданского кодекса при таможенном оформлении перемещаемых через таможенную границу товаров и транспортных средств все права и обязанности возникают не у таможенного брокера, а непосредственно у организаций, распоряжающихся этими товарами и транспортными средствами, то есть у декларантов.
За что отвечает таможенный брокер
Вместе с тем следует отметить, что данные положения гражданского и таможенного законодательства нельзя толковать как снятие ответственности за свои действия с таможенного брокера (представителя). Кроме договорной ответственности, таможенное законодательство установило повышенный предел ответственности брокера по сравнению с ответственностью поверенного по гражданскому законодательству.
В частности, согласно части 2 статьи 144 и статьи 320 Таможенного кодекса, таможенный брокер (таможенный представитель) несет такую же ответственность за уплату таможенных платежей, как и его клиент (декларант). Статьей 348 Таможенного кодекса установлено, что принудительное взыскание таможенных пошлин и налогов производится с лиц, ответственных за их уплату.
Достаточно распространенной "серой" схемой таможенной очистки является импортируемых товаров на имя подставных фирм. В случае, если проверка выявит недоплату таможенных платежей, фирма-однодневка оказывается не в состоянии платить, а ее руководство и учредители оказываются подставными фигурами (например, часто используются данные утерянного гражданином паспорта). Применение статьи 348 Таможенного кодекса позволяет устранить эту лазейку в законодательстве. Государство получает гарантии, что в случае нехватки средств декларанта за него заплатит . С другой стороны, брокер, зная, что ему придется нести ответственность за нарушение таможенного законодательства, вряд ли станет работать с фирмами-однодневками.
Если декларант по какой-то причине не сможет внести таможенные платежи, то фактически все бремя ответственности падет на таможенного брокера, который как лицо, осуществляющее деятельность в области таможенного дела, обеспечил уплату таможенных платежей еще при включении в Реестр таможенных брокеров на сумму 50 млн рублей.
В связи с наличием обеспеченной повышенной ответственности таможенного брокера перед таможенными органами действующее законодательство устанавливает, что вправе выступить в качестве поручителя за уплату таможенных платежей представляемым им лицом. Данная норма предоставляет брокеру возможность на платной основе оказать своему клиенту помимо услуг по совершению таможенных операций дополнительный сервис - поручительство перед таможенными органами.
Деятельность таможенных брокеров в целом, на наш взгляд, является составной частью общей идеологии реформы административно-правового регулирования рыночных отношений, когда создаются условия наибольшего благоприятствования для отдельных категорий участников хозяйственной деятельности, ответственность которых перед государством обеспечена (например, путем внесения крупного депозита), для их экономической заинтересованности в благонадежности своих клиентов.
Черновол Владлен
Коммерсантъ Деньги
